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Cuidado personal – ¿A quién le corresponde la tuición de lo hijos?

Cuidado personal – ¿A quién le corresponde la tuición de lo hijos?

¿A quién le corresponde la tuición del menor? ¿Como papá me será imposible pedir el cuidado personal de mi hijo? ¿Puedo perder el cuidado de mi hijo? No se preocupen que en este completo artículo resolveremos todas sus dudas sobre la tuición de los menores de edad. ¡Esperamos sus comentarios!

¿Cuidado personal o tuición?

Antes de entrar de lleno a la materia, es importante aclarar y diferenciar dos conceptos: tuición y cuidado personal. ¿Qué significa cada uno? Lo revisamos en los siguientes puntos.

¿Qué es la tuición?

La tuición es el derecho que tiene el padre, la madre o un tercero, de tener a su cargo a un menor. Salgámonos de los términos técnicos y pongamos un ejemplo para que se entienda.

¿Qué es la tuición?

¿Un menor de edad puede vivir sólo? ¡No! Debe estar bajo el cuidado de una persona. Esta persona sería su tutor ¿por qué? Porque tiene a cargo el cuidado del menor de edad, es decir, tiene la tuición de esa persona.

¿Qué es el cuidado personal?

El cuidado personal es el conjunto de derechos y deberes respecto del cuidado, crianza y educación de los hijos. Dentro de estos deberes y derechos entra también la tuición.

Qué es el cuidado personal

¿A qué nos referimos? A que si por ejemplo la madre tiene el cuidado personal de su hijo, junto con la responsabilidad de educarlo, cuidarlo y criarlo, tiene también la responsabilidad y el derecho de vivir con él, de darle un hogar.

¿Ambos conceptos significan lo mismo?

La respuesta es sí y no. En término prácticos la tuición hace referencia a que los padres deben vivir con sus hijos (lo tienen a cargo) y el cuidado personal agrega responsabilidades: no sólo deben tenerlo bajo su cargo (vivir con él), deben también cuidarlo, criarlo y educarlo.

¿Cuál es el concepto correcto?

No hay un concepto correcto u erróneo. Entonces ¿por qué se hace una diferencia? Se hace una diferencia simplemente porque la Ley de Chile quiso profundizar en lo que significaba tener a cargo a un menor.

Como dijimos en el párrafo anterior, el concepto antiguo (tuición) hacía referencia sólo a vivir con el menor de edad, pero dejaba fuera aspectos fundamentales como la educación y crianza de la persona.

Diferencia entre tuición y cuidado personal

Con el nuevo concepto (cuidado personal), la Ley mantiene la primera parte (la persona a cargo debe vivir con el menor), pero incluye también responsabilidades (cuidado, educación y crianza).

Como se puede ver, este segundo concepto es mucho más completo.

Para efectos de este artículo y para evitar confusiones entre nuestros lectores, nosotros usaremos ambos conceptos como si fueran lo mismo: tuición y cuidado personal.

¿Qué responsabilidades conlleva el cuidado personal del menor?

La persona que tenga a cargo la tuición o cuidado personal del menor deberá: Criarlo, cuidarlo (darle un hogar) y educarlo.

¿En qué se traducen estos 3 puntos? Se traducen en que la persona a cargo del menor de edad deberá vivir con él, deberá tomar decisiones en el área de la salud (llevarlo por ejemplo a la clínica u hospital, darle sus remedios, etcétera), matricularlo en un colegio, elegir si lo educará bajo una religión, etcétera.

Responsabilidades del cuidado personal

Junto con todo lo anterior, el adulto que tenga la tuición (o cuidado personal) tendrá también patria potestad sobre el niño.

¿Qué significa que tenga patria potestad? La patria potestad es la representación legal del menor y la administración de los bienes. Imaginemos que este menor de edad quiere cambiar su nombre ¿podría hacerlo? Sí, pero tiene que estar representado por su tutor, la persona que tiene la patria potestad sobre esta persona.

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Ojo a todas estas responsabilidades. Más adelante veremos que si los padres o la persona que tenga a cargo el menor no cumple con estos deberes, entonces puede perder la tuición.

¿A quién le corresponde la tuición o cuidado personal del menor?

Ya sabemos qué es el cuidado personal, en qué se diferencia de la tuición y qué responsabilidades conlleva, pero ¿a quién le corresponde este cuidado? Aquí se pueden dar distintas situaciones:

  • Si los padres viven juntos, entonces ambos tienen el cuidado personal de los hijos. ¿Qué significa esto? Que el papá y la mamá (juntos) deberán darle un hogar, deberán cuidar, deberán criar y deberán educar a su o sus niños.
  • Si uno de los padres fallece, entonces el padre o la madre sobreviviente tendrá a cargo el cuidado, crianza y educación de su hijo (tuición).
  • Si el hijo o hijos son reconocidos sólo por la madre (el padre no los reconoce), entonces la madre tendrá el cuidado personal del menor.
  • Si los padres están separados o divorciados, entonces en una primera instancia la tuición la tendrá la madre. El padre podrá reclamar la tuición, pero esto lo veremos en el siguiente punto.
  • Si ambos padres fallecen, la tuición la tendrán los familiares más cercanos. En primera instancia los abuelos, si no hay abuelos los tíos (hermanos de los papás) y así sucesivamente.
  • Si los padres están inhabilitados para cuidar a sus hijos se seguirá el mismo proceso antes mencionado (familiares más cercanos). Sobre este punto, hay que realizar una demanda y comprobar que los padres no están habilitados para cuidar y criar a sus hijos (lo explicaremos en detalle un poco más adelante).

Demanda de cuidado personal

Ya sabemos qué es, qué responsabilidades conlleva y a quién le corresponde la tuición o cuidado personal, pero ¿qué ocurre si otra persona (el padre o los abuelos por ejemplo) quieren tener la tuición del menor? Si este es el caso se debe realizar una demanda de cuidado personal.

Demanda por tuición

Esta demanda tiene como objetivo lograr que otra persona obtenga la tuición de los hijos y se puede realizar bajo los siguientes argumentos:

  • Descuido del menor: si existe maltrato, descuido u otra causa justificada que afecte el bienestar del menor, entonces se puede realizar una demanda de cuidado personal para obtener la tuición del niño.
  • Interés del menor: el segundo argumento son los intereses del hijo en cuestión. Si hay una relación afectiva más cercana a un padre que al otro y el contreto económico y social puede ser positivo para el menor, entonces hay un caso más que válido y justificado para pedir la tuición.

Requisitos para realizar una demanda de cuidado personal

Existen sólo dos requisitos para poder realizar una demanda de tuición. ¿Cuáles? Tener un argumento sólido (los mencionamos en el punto anterior) y realizar una mediación previa.

¿A qué nos referimos con una mediación? La Ley en Chile obliga que antes de comenzar con una demanda de cuidado personal, se realice una mediación. Una mediación es es un proceso en el que las partes afectadas (el padre y la madre) tratarán de llegar a un acuerdo sin tener que pasar por un juicio.

Requisitos para pedir el cuidado personal

Funciona de la siguiente forma: el padre y madre asistirán a una o más reuniones con un profesional capacitado que se llama mediador, y en estas reuniones plantearán sus puntos, argumentarán porque quieren tener la tuición de los hijos y tratarán de llegar a un acuerdo.

Si logran llegar a un acuerdo se firmará un acta de mediación y esta tendrá validez como si fuera una resolución legal (habrá que respetarla).

Imaginemos que el papá quiere demandar para tener la tuición de su hijo. Presenta una demanda de cuidado personal, pero el juez antes de comenzar el proceso legal los manda a una mediación. En esta mediación se logra un acuerdo y la madre acepta que el padre tenga el cuidado personal. ¿Qué ocurre entonces? Se firma el acta y ¡listo! el padre obtiene la tuición.

Requisitos para la tuición

¿Qué pasa si no se logra llegar a un acuerdo en la mediación? Si no se llega a un acuerdo, entonces el juicio continúa adelante y es ahí donde el juez decidirá finalmente quien debe quedarse con el cuidado del menor (si le da la razón al padre o si el menor debe seguir con su mamá).

¿Qué considera el juez para otorgar la tuición?

Ya conocimos la demanda de cuidado personal y los requisitos para realizarla, pero ¿cómo funciona la ley? ¿en qué se fija el juez para darle la tuición a un padre u otro? El juez y la ley siempre pondrán por delante el bienestar del hijo. Esa es la prioridad y en base a eso se tomará la decisión. Dicho esto, veamos la lista de prioridades que considera:

  • Vinculación afectiva: este punto es clave. ¿cuál es la relación del padre con su hijo? ¿cómo es la relación de la madre con el menor? ¿existirá un buen ambiente familiar si se va con su papá o mamá?
  • Aptitud de los padres: ¿es capaz el padre de otorgar un buen cuidado emocional, económico y social a su hijo? ¿la madre está capacitada para garantizar el bienestar del menor?
  • Opinión del menor: ¿qué dice el menor? ¿con quién se siente más cómodo? ¿con quién prefiere vivir? Sobre este punto, si bien no es el hijo quien decide, sí se toma en cuenta lo que quiere
  • Domicilio de los padres: ¿dónde vive la madre? ¿dónde vive el padre? ¿en qué ambiente social se ha desarrollado el menor toda su vida? ¿dónde tendrá un mayor bienestar?

Como ven, todos los puntos aquí descritos piensan siempre en el cuidado y bienestar del hijo. Ese es el punto clave para el juez.

Demanda de tuición y pensión de alimentos

Atentos todos los padres y madres. Si están separados y uno de los dos no pagó la pensión alimenticia (pudiendo hacerlo), entonces el juez NO le otorgará la tuición del menor. Es muy importante considerar este punto antes de realizar una demanda.

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¿Con quién vivirá el hijo mientras se lleva a cabo la demanda?

Por último y para cerrar el tema de demanda de cuidado personal, es importante aclarar que mientras se desarrolla la demanda en tribunales, el hijo seguirá viviendo en el mismo lugar en el que vivía antes de la demanda. Si el menor vivía con la mamá, entonces seguirá viviendo con ella. Si el menor vivía con el papá, entonces seguirá viviendo con él.

Tuición y divorcio

Como ya hemos visto en esta página, existen 3 tipos de divorcio:

  • Divorcio de mutuo acuerdo
  • Divorcio unilateral
  • Divorcio por culpa

¿Qué ocurre con los hijos en cada uno de estos casos? Lo vemos a continuación.

Tuición y divorcio de mutuo acuerdo

Para que exista un divorcio de mutuo acuerdo, ambos padres deben estar de acuerdo en los siguientes puntos:

  • Divorciarse
  • Quien se quedará con la tuición de los hijos
  • Cuánto y cómo se pagará la pensión de alimentos
  • Cómo será el regimen de visitas

Como deben estar de acuerdo, el punto de la tuición o cuidado personal lo tendrán resuelto y serán ellos quiénes decidan quién la tiene. No hay mucho más que agregar. Ahora bien, si no están de acuerdo entonces no pueden divorciarse por este tipo de divorcio y pasarían al siguiente caso.

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Tuición y divorcio unilateral

Para que exista este tipo de divorcio, NO debe existir acuerdo en uno o más de los siguientes puntos:

  • Divorciarse (sólo una de las partes quiere hacerlo)
  • Cuidado personal del menor (¿quién tendrá la tuición?)
  • Cuánto y cómo se pagarán los alimentos
  • Cómo serán las visitas del padre o madre que no tiene la tuición

Al no existir acuerdo, el juez los obligará en una primera instancia a someterse a una mediación (lo mismo que vimos más arriba). En esta mediación se tratará de llegar a un acuerdo en todos los puntos mencionados y si no se logra, se seguirá adelante con el divorcio.

El juez y la tuición

Si se sigue adelante con el divorcio, el juez le dará la tuición a la madre, excepto que el padre compruebe que ella está inhabilitada para cuidar al menor o que el bienestar del hijo estaría con el papá. Son los mismos argumentos que en la demanda de cuidado personal, pero se tramitan dentro del divorcio mismo.

Si el juez decide finalmente que la madre se debe quedar con el hijo, la única alternativa para el padre es realizar una demanda de tuición para tratar de recuperarla.

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Tuición y divorcio culposo

Para que ocurra un divorcio culposo, una de las partes tiene que haber faltado a los compromisos y deberes que conlleva un matrimonio. Puede faltar a estos compromisos y deberes siendo infiel, alcohólico, golpeador, etcétera. Considerando que los argumentos son bastante graves y afectan el bienestar de una familia, entonces la tuición se la darán al afectado.

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Tuición y separación

Si existe separación (no divorcio), significa que la pareja dejó de vivir junta. Bien ¿dónde queda el hijo? Este tema es complicado. La madre podría tomar a su hijo e irse de la casa con él o al revés, el padre tomar al menor e irse de la casa. La ley no especifica esto. Generalmente ocurre que la mamá se queda con el niño, pero nuestra recomendación es llegar a un acuerdo o acudir cuanto antes a tribunales para dejar reglamentado y establecido este régimen de cuidado personal y así evitar problemas.

Tuición compartida

Ya sabemos qué es y cómo funciona la tuición y cómo podemos pedir la tuición de nuestros hijos, pero existe una figura que no hemos detallado y que queremos contarles. Si el padre y la madre están de acuerdo, pueden tener ambos el cuidado personal del menor. ¿Qué significa esto? Que el niño vivirá con su padre y madre en un régimen que acuerden ellos (2 semanas con la mamá, 2 semanas con el papá, etcétera).

Tuición compartida

Es importante aclarar que para que exista esta figura ambos padres deben llegar a un acuerdo (ya sea en la mediación, tras el divorcio o en juicio por tuición), y que si se logra, ambos padres tendrán influencia y decisión en temas de educación, crianza y cuidado del menor.

Sobre la patria potestad, también será compartida. Es decir ambos padres administrarán sus bienes y representarán legalmente al menor.

Tuición de los abuelos u otros familiares

Llegamos al último punto: ¿se le puede otorgar la tuición o cuidado personal a una persona distinta a los padres? Sí, se puede, pero es decisión del juez (no de los padres ni de la persona que está reclamando la tuición) y la única forma de que se otorgue es realizando una demanda de cuidado personal (lo mismo que explicamos más arriba, pero esta vez no realizada por el padre o la madre si no más bien por quien quiere tener la tuición).

En esta demanda la persona que quiere el cuidado personal deberá demostrar que los padres están inhabilitados para cuidar al pequeño y también que el menor estará mejor con él o ella y no con sus padres.

Cuidado personal por otros familiares

Sobre lo recién dicho hay que hacer una diferencia con la demanda de tuición que realizan los padres. El papá o la mamá puede argumentar uno o lo otro (no es necesario ambos). ¿A qué nos referimos? A que el padre debe comprobar que la madre está inhabilitada y/o que el niño estará mejor con él. Si la padre no está inahbilitada para cuidar al menor, pero el niño SÍ estará mejor con él, igual puede ganar la tuición.

Ahora bien, si un tercero realiza esta demanda, debe comprobar sí o sí que los padres no tienen las capacidades para cuidar a su hijo. Esto es clave, ya que sin este argumento, NO le darán el cuidado del menor.

2 Replies to “Cuidado personal – ¿A quién le corresponde la tuición de lo hijos?”

  1. Buenas tardes. Nos estamos recién separando con mi esposo. Tenemos un hijo de 4 años. Él me está pidiendo que abandone con mi hijo el departamento donde vivimos porque dice que tendrá que pagar otro lugar para vivir él y no le alcanza pagar 2 arriendos. Que busque algo más económico para mí y mi hijo. Yo soy dueña de casa y no genero ingresos. Mi hijo va a una escuela especial de lenguaje cerca de donde vivimos acá. ¿Es legal que él me haga esta exigencia de buscar un lugar más barato o él debe seguir pagando el arriendo de este departamento como hasta ahora?

    1. Hola Ángela 🙂 No te preocupes, NO es legal. No puede pedirte que te vayas, él debe irse y arrendar algo más económico para él. No te preocupes 🙂

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